侵权责任法实施后，还能否主张被抚养人生活费？

张学伟


一、立法上的变化
侵权责任法出台前，我国《民法通则》第119条、《消费者权益保护法》第42条、《产品质量法》第44条、《最高院人身损害司法解释》等，均将被抚养人生活费作为一个独立的赔偿项目进行规定。即在被侵权人残疾或者死亡的情形下，被侵权人(或者死者近亲属)可同时主张被抚养人生活费和残疾赔偿金（死亡赔偿金）。
将上述规定与《侵权责任法》第16条规定对比，可知后者中缺少了被抚养人生活费这一项目。
是否应当减去被抚养人生活费这一赔偿项目，涉及到对残疾赔偿金和死亡赔偿金性质的理解和定位。
二、残疾赔偿金及死亡赔偿金的性质
残疾赔偿金是被侵权人因侵权行为致残后，因劳动能力全部或者部分丧失导致的预期收入的减少。而死亡赔偿金，按照继承丧失说的观点，是被侵权人因侵权行为致死，导致的余命内预期收入的丧失，即侵权人向死者近亲属赔偿死者余命年限内将获得的除去生活费等正常开支的剩余收入。
对上述两种财产损失，侵权人均应予以赔偿。损害赔偿的核心在于填补损失，由此观之，在侵权人已赔偿上述损失的前提下，再赔偿被抚养人生活费是否属于重复赔偿？是否因此会过于加重了侵权人的负担？立法机关是否基于此才减去了这一赔偿项目？
三、是否还要保留被抚养人生活费这一赔偿项目的探讨
1.立法机关的观点
《侵权责任法》第二次审议稿第4条曾规定：“受害人死亡或者残疾的，被扶养人有权请求侵权人赔偿生活费，但侵权人已支付死亡赔偿金或者残疾赔偿金的除外。”尽管本条规定最终被删除，但体现了被抚养人生活费与残疾赔偿金（死亡赔偿金）不能并行主张的立法精神。
2.司法机关的观点
最高人民法院侵权责任法研究小组认为：“司法实践中，如果侵权人已经赔偿了残疾赔偿金或死亡赔偿金，被扶养人只能要求就该残疾赔偿金或死亡赔偿金进行析分，无权向侵权人主张。”所采纳的是被抚养人生活费与残疾赔偿金（死亡赔偿金）不能同时主张的观点，完全改变了原有可并行主张的传统做法。
但依据《最高人民法院关于适用?中华人民共和国侵权责任法?若干问题的通知（法发〔2010〕23号》第四条之规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”
该通知采纳的却是被抚养人生活费与残疾赔偿金（死亡赔偿金）可一并主张的观点，实质上又坚持了传统的惯常做法，稍有区别的是不再单列被抚养人生活费项目，而是将其计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。
3.作者观点
结合残疾赔偿金与死亡赔偿金性质的分析，笔者认为被抚养人生活费与残疾赔偿金（死亡赔偿金）不能一并主张，否则有违侵权法损害填补的基本原则，且在性质上也属于重复性赔偿项目。但考虑到目前残疾赔偿金与死亡赔偿金较低的现状，建议在取消被抚养人生活费这一赔偿项目的同时，应依据国情适当提高残疾赔偿金和死亡赔偿金的数额。其次，尽管被扶养人生活费这一赔偿项目已被残疾赔偿金或者死亡赔偿金吸收，但为了防止直接受害人怠于行使请求权，而使被扶养人的合法权益受到损害的道德风险，在诉讼程序上应当赋予被扶养人要求侵权人支付被扶养人生活费的独立请求权。


2010-7-11初稿

徐州金华星律师事务所 张学伟律师



中国证券监督管理委员会


中国证券监督管理委员会关于进一步做好上市公司年度报告有关工作的通知

1997年12月16日　　　　证监上字　[1997]　113号

各省、自治区、直辖市、计划单列市证管办（证监会），上海、深圳证券交易所，

各上市公司，各有关会计师事务所：

　　为了适应证券市场发展需要，进一步提高上市公司年度报告编制和披露的质

量，我会对《公开发行股票公司信息披露准则第二号〈年度报告的内容与格式〉》

（以下简称《年报准则》作了必要的调整和修改。各上市公司应当遵照新修订公

布的《年报准则》，认真做好1997年年度报告的编制、披露和报送工作。现将

年度报告披露、报送工作有关事项通知如下：

　　一、证券交易所应当与上市公司进行协商，采取有效措施解决年度报告摘要

的集中披露问题。上市公司公布年度报告摘要应遵循以下原则；

　　1.　按照均衡分布披露的原则，在年度报告摘要披露的规定时期内，每日最多

安排10家上市公司在指定报刊上公布年度报告摘要；

　　2.　凡于当年上半年拟向中国证监会申请实施配股方案的公司，应于3月20

日以前完成上年度年度报告摘要的披露工作；

　　3.　证券交易所按照上市公司中期报告公布的资产规模从小到大排序，确定上

市公司年度报告摘要公布顺序；

　　4.　所有上市公司完成年度报告摘要披露的期限是4月30日，确有困难不能

按证券交易所排序公布的，可以向证券交易所申请安排在4月30日以后公布，

但最迟不得超过6月30日。

　　二、上市公司应在会计师事务所出具审计报告后的两个工作日内，完成年度

报告（送审稿）的编制工作；在依法履行董事会审议程序后，由专人将两份年度

报告正本（可为未印刷件）和搞要送到挂牌交易的证券交易所，及时发排年度报

告摘要的公布事宜。上市公司须在6月30日前将年度报告各10份（印刷后的正

本）分别报送中国证监会、地方证管办（证监会）和挂牌交易的证券交易所（寄

送以邮戳为准）。

　　三、上市公司年度报告编制期间，应当严格控制内募信息的范围，董事、监

事和高级管理人员以及涉密的其他有关人员负有保密的义务。上市公司年度报告

的披露工作，应当严格按照前述第二条规定的程序进行，保证社会公众获得年度

报告信息的机会均等，在此之前不应以任何形式向外界泄露年度报告的内容。

　　四、证券交易所要进一步做好年度报告的事后审核工作，在上市公司年度报

告摘要披露工作完成后的一个月内，将审核情况向中国证监会作出书面报告并公

告。

　　五、各地证管办（证监会）要建立对辖区内上市公司年度报告事后审查制度，

对审查发现的问题要及时向中国证监会报告，并采取相应监管措施。

　　　六、在年度报告编制过程中，注册会计师出具的审计报告有下列事项的，

公司和注册会计师在审计报告完成后，应分别向中国证监会、证券交易所作出书

面说明：

　　1.　未经审计或不能确认的资产或负债占公司该年度报表所列示报告资产总

额的20％（含20％）以上的；

　　2.　未经审计或不能确认的收入（包括主营业务收入、其他业务收入、投资收

益和营业外收入）占公司该年度报表所列示总收入10％（含10％）以上的；

　　3.　未经审计或不能确认的成本（包括营业成本、费用、其他业务支出和工农

业外支出）占公司该年度报表所列示总成本的10％（含10％）以上的；

　　4.　未经审计或不能确认的利润占公司该年度报表所列示利润总额的30％

（含30％）以上的；

　　5.对于发行人民币普通股和外资股的公司，由于境内外会计准则的不而形成

的审计差异，使公司报告年度的盈亏性质发生变化的；

　　6.　最近两上会计年度的已审计的净利润均为负值；

　　7.　最近一个会计年度的已审计的股东权益低于注册资本（每股净资产低于股

票面值）。　　各有关单位应当严格按照以上要求做好相关工作。在执行本通知及

年报准则过程中如有问题，请及时报告我会。